第6353章信诺人寿首家推出护理保险

　

[83]民主是人民主权原则的结果和实现，其基础和正当性建立在人民主权原则之上。

具体而言，可从司法解释所调整的信赖表现的性质出发，区分实体性司法解释与程序性司法解释，并将实体行为作为实体性司法解释的判准，程序行为作为程序性司法解释的判准。同上注，最高人民法院研究室编著书，第33页。

[28]如果禁止溯及既往的规则过度扩张，则很可能会剥夺人民作出政治反应的机会。从目的论的角度，该原则的例外情形大致可分为有利溯及与不利溯及两方面：所谓有利溯及，即新法所产生的法效果较之旧法更有利于保护公民信赖利益，因而允许新法溯及既往的情形。[44]若无法准确判断次级法源的内容属性，则应从信赖保护的角度将其推定为创制性解释，遵循法不溯及既往。其中，社会主义法制概念源自党的十一届三中全会提出的加强社会主义法制的方针，泛指我国的法律制度，而统一和尊严则意味着要使这种制度和法律具有稳定性、连续性和极大的权威。学界通常将其称为溯及力基准时。

[11]总之，根据当前的立法现状，囿于宪法规范的缺位以及既有立法体例的局限性，国内通说始终主张，我国的法不溯及既往是法律适用原则，而非立法原则，并不具有宪法地位。[16]我国宪法学界已从法治国家、人权保障等宪法基本原则中推导出法律保留、比例原则等宪法原则。[7]从第23条的规定来看，它既没有采用强制前置说也并非采用合理衔接说。

如《旅行社管理暂行条例施行办法》（1988）《全国地质资料汇交管理办法实施细则》（1989）《中国兽医卫生监督实施办法》（1990），对复议前置的设定都属于此类。第二，地方性法规数量过大。某一部门特定类型行政行为的复议前置，也会影响到有关部门相同类型行政行为复议前置的设定。半年后的《宪法》（1982）确立了多元立法体制，规定了法律、行政法规、地方性法规和规章，但并没有规定立法权限的具体分工。

《行政诉讼法》（1989）公布后，国务院主管部门和地方政府依然在设定复议前置。在《国务院关于贯彻实施〈中华人民共和国行政诉讼法〉的通知》（1990）要求对规章进行清理、备案后，各制定主体随之修正了规章中的复议前置条款。

[32]参见《国家经济委员会、工商行政管理总局、中国人民银行关于管理经济合同若干问题的联合通知》（1979）第6条，《化学工业部经济纠纷调解委员会工作暂行办法》（1989）第10条。许多失效的行政法规系因上升制定为法律，新制定的法律未再规定复议前置。《行政诉讼法》（1989）前的30件行政法规设定复议前置的权限需要具体分析。海南、江西和山西三省设定了选择复议，表现出了对《行政诉讼法》（1989）选择复议原则和公民诉权的充分尊重。

我国在行政诉讼的萌芽之时，代替行政诉讼法功能的《民事诉讼法（试行）》（1982）第3条第2款规定：法律规定由人民法院审理的行政案件，适用本法规定。《行政复议法》的上述规定，看起来只是限缩了复议前置的设定权，排除了地方性法规的设定权，但实际上将导致复议前置设定的法律依据上的变化。专利是法律对科技发明创造的一种保护。在最高人民法院看来，根据《行政诉讼法》限制复议前置的精神，对侵犯自然资源所有权或使用权的行政行为应与《行政复议法》复议受案范围中的行政机关作出的确认自然资源的所有权或者使用权的决定相结合作体系解释，从而将其限定为自然资源的确权行政行为，而不包括涉及自然资源所有权或使用权的其他行政行为。

省级地方性法规普遍偏好设定复议前置，规章设定复议前置违反了法治原则。主管部门和行政行为类型的不断组合，构成了我国《行政复议法》以前复议前置设定的基本标准。

如前所述，《行政诉讼法》授权法律、法规设定复议前置具有限制设定的意思。[25]《中华人民共和国航道管理条例》（1987）《中华人民共和国公路管理条例》（1987）《电力设施保护条例》（1987）《中华人民共和国水路运输管理条例》（1987）《中华人民共和国尘肺病防治条例》（1987）《麻醉药品管理办法》（1987）《开发建设晋陕蒙接壤地区水土保持规定》（1988）《精神药品管理办法》（1988）《医疗用毒性药品管理办法》（1988）。

比如，《中华人民共和国价格管理条例》（1987）设定了复议前置。行政裁量也可以分为效果裁量和要件裁量。我国《行政诉讼法》对法律、法规设定复议前置的授权未作行政争议类型限制。税收、金融、治安、安全和国境是传统的公共权力，[34]其目的是维护国家政权的稳定，宣示国家主权。如行政法规《中华人民共和国发票管理办法》（1993）所规定的是选择复议，但财政部规章《关于行政事业性收费票据管理的暂行规定》（1994）第18条却设定了复议前置。对所引用的法律、法规，基于准确性应当注明公布时间和有效性，但为了阅读的流畅性和减少脚注，本文仅在法律、法规名称后标注公布时间，略去已修正已失效等标注。

[20]复议前置作为一项司法制度，不可授权其中的法律，从字面和习惯上来说应是全国人大及常委会所制定的法律。

[6]参见章志远:《论行政复议与行政诉讼之程序衔接》，载《行政法学研究》2005年第4期;章志远:《我国行政复议与行政诉讼程序衔接之再思考》，载《现代法学》2005年第4期;沈福俊:《论穷尽行政救济原则在我国之适用——我国提起行政诉讼的前置条件分析》，载《政治与法律》2004年第2期。复议前置的行政行为包括税费征缴、行政给付和行政处罚等，尤以行政处罚最为普遍，占65种复议前置行政行为的67.7%。

如前所述，《行政诉讼法》授权法律、法规设定复议前置具有限制设定的意思。各地的地方性法规普遍偏好设定复议前置。

[48]《行政复议法》按行政行为类型+属性设定当场行政处罚和行政不作为的复议前置，依然没有规定可由法律排除。[10]行政诉讼又与行政复议密切相关。复议前置的设定总体上遵循了《民事诉讼法（试行）》（1982）《行政诉讼法》（1989）的规则，积极响应其指导。[16]参见陈天昊:《公正、效率与传统理念》，载《清华法学》2013年第4期。

1989年来，无论是《行政复议条例》（1990、1994）还是《行政复议法》（1999、2009、2017）都遵循着《行政诉讼法》的复议前置规则。[45]行政专业性并不是指科学技术意义上的专业性，而是指行政工作上的专业性。

三、复议前置的行政行为种类（一）《行政复议法》前的复议前置行政行为1.税收、金融、治安、安全和国境行政行为。某一部门特定类型行政行为的复议前置，也会影响到有关部门相同类型行政行为复议前置的设定。

最高人民法院行政审判庭认为，该规定中的‘复查不应被视为劳动教养委员会的复议程序，[41]对劳动教养决定不服的，行政复议并非行政诉讼的法定前置程序。有的规章把上位法中的选择复议改设为复议前置。

由于除了法律、行政法规外地方性法规也有权设定复议前置，我国各地的复议前置实际上远不止65种行政行为。[41]《最高人民法院行政审判庭关于人民法院受理劳动教养行政案件是否需要复议前置问题的答复》，[1997]法行字第27号，1998年11月19日发布。当然，如果行政复议并非强制前置，则其他法律甚至政府法令都可以规定。[23]参见叶必丰:《行政复议机关的法律定位》，载《法学》2021年第5期。

第十一条规定的未履行法定职责和政府信息不予公开，都属于行政不作为。[49]对此，最高人民法院也应发挥法律解释的作用，在今后加以明确。

有关土地等自然资源所有权或者使用权的初始登记，属于行政许可性质，不应包括在行政确认范畴之内，[47]不适用复议前置。警察与税收权力一样是国家高权行政的典型。

[32]参见《国家经济委员会、工商行政管理总局、中国人民银行关于管理经济合同若干问题的联合通知》（1979）第6条，《化学工业部经济纠纷调解委员会工作暂行办法》（1989）第10条。[8]参见[德]弗里德赫尔穆·胡芬:《行政诉讼法》，莫光华译、刘飞校，法律出版社2003年版，第57页。

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